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漁光互補項目用地需關注的幾個特殊法律問題

2022-04-06 09:38:51 陽光時代法律   作者: 管澤成 張鶴松  

隨著“碳達峰、碳中和”目標的確定,光伏項目投資再次成為資本市場的香餑餑。復合型光伏項目把光伏和農林牧漁業相結合,在高效利用空間的同時,輸出了綠色能源,因此我國針對復合型光伏項目用地,在現有土地管理法規體系下,作出了特殊政策安排。漁光互補作為復合型光伏項目中的一種重要形式,其用地問題較一般光伏項目更為復雜,本文將主要結合我們在廣東省的項目實務經驗,分析漁光互補項目需關注的一些特殊法律問題,以供各位讀者參考。

一 、漁光互補項目用地的基本要求

漁光互補項目屬于復合型光伏項目的一種形式,一般是指漁業養殖與光伏發電相結合,在魚塘水面上方架設光伏板陣列,光伏板下方水域可以繼續進行魚蝦養殖,繼續保持原有土地用途,光伏陣列還可以為養魚提供良好的遮擋作用,形成“上可發電、下可養魚”的發電模式。與一般光伏項目一樣,漁光互補項目的用地可以分為四類區域,即光伏方陣用地、變電站和運行管理中心用地、集電線路用地和場內道路用地。

根據《關于支持新產業新業態發展促進大眾創業、萬眾創新用地的意見》(以下簡稱5號文)、《關于支持光伏扶貧和規范光伏發電產業用地的意見》(以下簡稱8號文)和《產業用地政策實施工作指引(2019年版)》(以下簡稱31號文)的規定,復合型光伏項目的用地政策呈現出逐步明朗的趨勢。5號文規定,“光伏、風力發電等項目使用戈壁、荒漠、荒草地等未利用土地的,對不占壓土地、不改變地表形態的用地部分,可按原地類認定,不改變土地用途,在年度土地變更調查時作出標注,用地允許以租賃等方式取得”;而8號文規定,光伏方陣使用永久基本農田以外的農用地的,在不破壞農業生產條件的前提下,可不改變原用地性質;31號文規定,對深度貧困地區脫貧攻堅中建設的光伏發電項目,國家能源局、國務院扶貧辦確定下達的全國村級光伏扶貧電站建設規模范圍內的光伏發電項目,以及符合當地建設要求和認定標準的光伏復合項目,其光伏方陣使用永久基本農田以外的農用地的,在不破壞農業生產條件的前提下,可不改變原用地性質。

根據上述規定,對于符合本地區光伏復合項目建設要求和認定標準的項目,其光伏方陣在占用除永久基本農田以外的農用地時無須辦理建設用地手續。但值得注意的是,從2020年國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于堅決制止耕地“非農化”行為的通知》后,部分地區已經對復合型光伏項目可使用的農用地范圍進行了限制,例如,在山東、廣東等地區已不得使用耕地開展復合型光伏項目。

二、魚塘承包經營期限是否可以自動續期問題

根據前述規定,在采用漁光互補的模式下,光伏方陣用地一般通過租賃方式取得。項目所涉的魚塘一般租賃的模式有三種,一是魚塘還未發包,直接由村委或村集體經濟組織直接發包給項目公司;二是魚塘已經由集體內部成員家庭承包,項目公司與該承包戶、村委簽署補償協議及轉租協議;三是魚塘已經由集體外其他第三方承包,項目公司與第三方、村委簽署土地流轉合同。

若采用第一種模式,直接通過村委發包,并經過法定的民主表決程序,各方的權利邊界都較為清晰。但是,若采用第二、三種模式,光伏組件區所涉魚塘已經發包,涉及魚塘的二次流轉,根據《農村土地承包法》的規定,項目公司需確保本集體組織其他成員放棄優先權。此外,若魚塘的剩余承包期限無法覆蓋光伏項目的生命周期,在魚塘剩余承包期限屆滿后,承包戶的承包合同能否自動續期,存在不少的爭議。

第二輪土地承包即將到期,《民法典》《土地管理法》和《農村土地承包法》均對土地承包續期問題作出了規定,具體情況如下表:

根據上述法律規定,耕地、林地還有草地都可以延長,但法律并沒有規定魚塘是否可以自動延長。此外,前述法律規定的自動續期,均只限于家庭承包的方式。從廣東地區司法實踐的角度,也是不支持魚塘承包合同可以自動續期的。

鑒于魚塘較其他一般農用地的經濟效益更高,其土地承包及租賃較為活躍,項目投資主體在開發漁光互補項目時,應特別留意魚塘的流轉手續及流轉期限。




責任編輯: 李穎

標簽:漁光互補項目用地,特殊法律問題