對于屢屢撞入公眾視野的稀土問題，監(jiān)管部門也有一肚子“苦水”要倒：鑒于南方稀土礦埋藏淺、易開采的分布狀況，監(jiān)管本身就是個難題；而法律法規(guī)的缺失，更是讓打擊“黑稀土”陷入執(zhí)法困境

“這3年以來，國家對稀土的開采和管理越來越重視了！但就目前情況來看，‘黑稀土’是個始終繞不開的話題。”

9月24日，坐落在北京市萬壽路27號的工信部辦公大樓里，原材料司稀土處處長施耀強向法治周末記者坦言，對“黑稀土”的打擊一直是個難題。

同一天，由法治周末記者采寫的報道《“黑稀土”的“洗白”路》，揭秘了7家企業(yè)收售非法盜采和來源不明的稀土礦產(chǎn)品，充當“黑稀土”“逍遙”市場的“洗白”工具，在社會上引起廣泛關注。

“盡管這幾年打擊力度在不斷加大，但‘黑稀土’的開采和買賣問題一直都像痼疾一樣的存在。”這份困擾了施耀強許久的苦惱，在近一段時間，更是頻繁壓上他的眉間、心頭。

“福建省龍巖市公安機關最近破獲了一起稀土買賣案，卻始終找不到特別合適的法條來定罪。”施耀強眉頭緊鎖，“在打擊‘黑稀土’的交易上，我國現(xiàn)行法律還是一片空白！”

現(xiàn)行法律存在漏洞

2011年5月19日，國務院發(fā)布“12號文”，即《國務院關于促進稀土行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的若干意見》(以下簡稱《意見》)。

《意見》明確規(guī)定，要用1至2年時間，建立起規(guī)范有序的稀土資源開發(fā)、冶煉分離和市場流通秩序，使資源無序開采、生態(tài)環(huán)境惡化、生產(chǎn)盲目擴張和出口走私猖獗的狀況得到有效遏制。

如今，3年時間匆匆而逝，“黑稀土”的打擊行動卻始終受到桎梏。

據(jù)施耀強介紹，近段時間，龍巖市公安局打掉了盤踞龍巖已久的“黑稀土”買賣團伙，涉案人數(shù)達5人，涉案金額超過1億元。

“本來是挺值得慶賀的一件事，但公安機關卻一直難以找到合適的罪名來追責。”施耀強稱，“礦產(chǎn)資源法只對開采環(huán)節(jié)進行規(guī)制，涉及不到買賣環(huán)節(jié)。”

礦產(chǎn)資源法第十七條規(guī)定，國家對國家規(guī)劃礦區(qū)、對國民經(jīng)濟具有重要價值的礦區(qū)和國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種，實行有計劃的開采；未經(jīng)國務院有關主管部門批準，任何單位和個人不得開采。

同時，第三十九條提出，違反本法規(guī)定，未取得采礦許可證擅自采礦的，擅自進入國家規(guī)劃礦區(qū)、對國民經(jīng)濟具有重要價值的礦區(qū)范圍采礦的，擅自開采國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種的，責令停止開采、賠償損失，沒收采出的礦產(chǎn)品和違法所得，可以并處罰款；拒不停止開采，造成礦產(chǎn)資源破壞的，依照刑法第一百五十六條的規(guī)定對直接責任人員追究刑事責任。

單位和個人進入他人依法設立的國有礦山企業(yè)和其他礦山企業(yè)礦區(qū)范圍內(nèi)采礦的，依照前款規(guī)定處罰。

“這兩條規(guī)定確實在源頭上遏制了‘黑稀土’的出爐。但總有漏網(wǎng)之魚存在，這些漏網(wǎng)的‘黑稀土’進入了買賣環(huán)節(jié)以后，要怎樣進行追責？”施耀強有些憂慮。

“黑稀土”買賣環(huán)節(jié)的法律空白，造就了眾多稀土商貿(mào)企業(yè)違法收購“黑稀土”的溫床。

“龍巖這個案子也遇到了同樣的問題，最后他們(龍巖市公安局)是以非法經(jīng)營罪來界定的。”施耀強說。

非法經(jīng)營罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營限制經(jīng)營、買賣的物品、許可證或批文，以及其他如電信業(yè)、證券、期貨業(yè)等的非法經(jīng)營，擾亂市場秩序、情節(jié)嚴重的行為。

刑法第二百二十五條規(guī)定，有上述非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處5年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

然而，據(jù)法治周末記者了解，除去在1991年國務院發(fā)布的《關于將鎢、錫、銻、離子型稀土礦產(chǎn)列為國家實行保護性開采特定礦種的通知》中提出，離子型稀土礦產(chǎn)品的國內(nèi)銷售，由國務院稀土領導小組制定指令性計劃，統(tǒng)一管理，嚴禁自由買賣之外，我國目前并沒有明確的法律或行政法規(guī)對“黑稀土”買賣是否違法進行定義。

“通知夠不上法律和法規(guī)的范疇。”德衡律師集團(北京)律師張興寬解釋道，“由此扣上非法經(jīng)營的罪名恐怕有些牽強。”

在他看來，收購、倒賣“黑稀土”的行為，實質上可劃作銷贓行為。“這是目前唯一比較適用于‘黑稀土’買賣的規(guī)定了。”

面對稀土管理此起彼伏的法律難題，施耀強也回應道，由工信部牽頭擬定的《稀有金屬管理條例》正在不斷加速推進當中，“我們爭取盡快打破這個尷尬的境地”。