編者按｜因美國(guó)原油庫(kù)存再度大增，國(guó)際油價(jià)10月7日再度下跌。美國(guó)WTI原油11月期貨報(bào)每桶47.81美元，倫敦布倫特原油11月期貨報(bào)每桶51.33美元。

國(guó)際油價(jià)的持續(xù)下跌對(duì)中國(guó)企業(yè)能源領(lǐng)域的海外投資是個(gè)不小的考驗(yàn)，一方面可能導(dǎo)致在拉美及非洲等地區(qū)的在建投資延期或無(wú)法收回，但另一方面，對(duì)于有遠(yuǎn)見(jiàn)的中國(guó)企業(yè)收購(gòu)海外低估值的石油資產(chǎn)，也是一個(gè)機(jī)遇。

近年來(lái)，中國(guó)能源企業(yè)的海外投資擴(kuò)張迅猛，截至2014年，中國(guó)在全球34個(gè)國(guó)家運(yùn)營(yíng)著89個(gè)項(xiàng)目。受復(fù)雜的投資地區(qū)地緣政治、經(jīng)濟(jì)、文化環(huán)境以及多變的國(guó)際市場(chǎng)等因素影響，都給能源海外投資帶來(lái)很大風(fēng)險(xiǎn)。在這方面，中國(guó)企業(yè)不乏先例。

走出去智庫(kù)發(fā)起機(jī)構(gòu)之一、中倫律師事務(wù)所合伙人高燕在能源領(lǐng)域的法律事務(wù)經(jīng)驗(yàn)豐富，她在分析了能源海外投資所面臨的風(fēng)險(xiǎn)和應(yīng)對(duì)措施之外，以美國(guó)為例，分享了在成熟國(guó)家進(jìn)行能源投資的策略。

文章要點(diǎn)

1、中國(guó)企業(yè)海外能源投資主要面臨政治風(fēng)險(xiǎn)、環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)、并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)以及合規(guī)等其他風(fēng)險(xiǎn)。

2、除盡職調(diào)查外，應(yīng)從合理避稅、退出機(jī)制等方面設(shè)計(jì)不同的交易結(jié)構(gòu)；在欠發(fā)達(dá)地區(qū)，應(yīng)對(duì)潛在合作方進(jìn)行背景調(diào)查，并及時(shí)與監(jiān)管機(jī)構(gòu)溝通。

3、如何在美通過(guò)投資天然氣資產(chǎn)而獲得液化天然氣出口，需中國(guó)投資者謹(jǐn)慎進(jìn)行商業(yè)考量。

近年來(lái)，中國(guó)能源企業(yè)的海外投資擴(kuò)張迅猛，根據(jù)相關(guān)統(tǒng)計(jì)，2014年中國(guó)能源礦產(chǎn)行業(yè)共發(fā)生海外并購(gòu)68宗，其中57宗披露了交易金額。交易宗數(shù)位列所有行業(yè)的第一位，涉及交易金額223.38億美元，位列所有行業(yè)第二位。

其中，油氣類(lèi)在海外能源投資中占很大比例。根據(jù)中國(guó)石油企業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《2015中國(guó)油氣產(chǎn)業(yè)發(fā)展分析與展望報(bào)告藍(lán)皮書(shū)》，截至2014年，中國(guó)油氣海外業(yè)務(wù)已形成五大油氣合作區(qū)、四大油氣戰(zhàn)略通道、三大油氣運(yùn)營(yíng)中心的戰(zhàn)略布局，在全球34個(gè)國(guó)家運(yùn)營(yíng)著89個(gè)項(xiàng)目。

從公司分布來(lái)看，國(guó)有企業(yè)在海外能源投資中依然占比最重。據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國(guó)石油化工集團(tuán)公司累計(jì)投資最多，達(dá)到628億美元，隨后分別是中國(guó)石油天然氣集團(tuán)公司、中國(guó)海洋石油總公司、中國(guó)化工進(jìn)出口總公司及中國(guó)投資有限責(zé)任公司，這5家公司海外能源投資額累計(jì)達(dá)到1747億美元，占中國(guó)海外能源投資總額的77%。

近年來(lái)，民企逐漸成為海外油氣投資“生力軍”，繼2013年完成近10億美元的收購(gòu)后，2014年共9家民營(yíng)企業(yè)的并購(gòu)額達(dá)22億美元，投資地區(qū)主要在政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境比較穩(wěn)定的地區(qū)，如復(fù)興國(guó)際以3.6億美元收購(gòu)洛克石油在澳大利亞的油氣資產(chǎn)。

能源海外投資風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)措施

復(fù)雜的投資地區(qū)地緣政治、經(jīng)濟(jì)、文化環(huán)境，多變的國(guó)際市場(chǎng)都將給海外投資帶來(lái)很大的風(fēng)險(xiǎn)。中國(guó)企業(yè)在能源海外投資主要面臨著以下風(fēng)險(xiǎn)。

政治風(fēng)險(xiǎn)

政治風(fēng)險(xiǎn)是指由于東道國(guó)體制、政策或政治環(huán)境可能引起的對(duì)海外投資和貿(mào)易活動(dòng)的負(fù)面影響，尤其對(duì)能源行業(yè)而言，這類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)有增加的趨勢(shì)。

比如，自2006年起拉美國(guó)家紛紛將能源、電信等重要部門(mén)收歸國(guó)有，實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)重要經(jīng)濟(jì)部門(mén)的掌控，巴西、阿根廷、玻利維亞等國(guó)家對(duì)石油企業(yè)采取了國(guó)有化改制措施，導(dǎo)致外國(guó)石油公司被迫退出，或不得不改變?cè)虚_(kāi)發(fā)計(jì)劃與政府達(dá)成新的協(xié)議，否則財(cái)產(chǎn)將被直接征收。

又比如中海油并購(gòu)優(yōu)尼由于美國(guó)國(guó)家安全審查制度而直接導(dǎo)致交易失敗。

對(duì)于海外投資的政治風(fēng)險(xiǎn)，中國(guó)企業(yè)的主要應(yīng)對(duì)策略包括：

完善海外投資事前風(fēng)險(xiǎn)管理體系，正確評(píng)估東道國(guó)的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)；

在簽訂投資協(xié)議和利益分配時(shí)不要一味追求高利潤(rùn)回報(bào)，可以采取利潤(rùn)分成或其他方式綁定投資方和東道國(guó)政府的收益，降低東道國(guó)政府毀約的風(fēng)險(xiǎn)；

充分利用東道國(guó)參與簽訂的投資保護(hù)協(xié)定；以及建立商業(yè)性質(zhì)的海外投資保險(xiǎn)制度，以沖抵投資的政治風(fēng)險(xiǎn)。

環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)

環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)是能源企業(yè)海外投資面臨另一巨大隱患，尤其針對(duì)油氣行業(yè)而言，環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)可能導(dǎo)致投資方利益遭受重創(chuàng)。

比如，英國(guó)石油公司在墨西哥灣的漏油事件（490萬(wàn)桶）；油砂礦業(yè)巨頭Syncrude開(kāi)采油砂導(dǎo)致形成有毒土壤和油污池塘被加拿大政府要求繳納巨額賠償；中國(guó)民營(yíng)能源企業(yè)在美國(guó)收購(gòu)天然氣氣田后，卻因無(wú)法獲得當(dāng)?shù)丨h(huán)保部門(mén)頒發(fā)的許可而無(wú)法進(jìn)行氣田的開(kāi)發(fā)，從而導(dǎo)致投資項(xiàng)目被迫長(zhǎng)期擱置。

針對(duì)海外投資的環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)，商務(wù)部、環(huán)境保護(hù)部于2013年2月18日發(fā)布了《對(duì)外投資合作環(huán)境保護(hù)指南》，要求中國(guó)企業(yè)投資建設(shè)和運(yùn)營(yíng)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依照東道國(guó)法律法規(guī)規(guī)定，申請(qǐng)當(dāng)?shù)卣h(huán)境保護(hù)方面的相關(guān)許可，對(duì)其開(kāi)發(fā)建設(shè)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)開(kāi)展環(huán)境影響評(píng)價(jià)，并根據(jù)環(huán)境影響評(píng)價(jià)結(jié)果，采取合理措施降低可能產(chǎn)生的不利影響。

對(duì)于由投資活動(dòng)造成的生態(tài)影響，鼓勵(lì)企業(yè)根據(jù)東道國(guó)法律法規(guī)要求或者行業(yè)通行做法，做好生態(tài)恢復(fù)。

在進(jìn)行海外能源項(xiàng)目的投資過(guò)程中，尤其對(duì)于在成熟的發(fā)達(dá)國(guó)家的油氣項(xiàng)目，通常我們建議中國(guó)企業(yè)非常重視環(huán)保問(wèn)題，在充分了解東道國(guó)環(huán)境保護(hù)法律和法規(guī)的基礎(chǔ)上聘請(qǐng)當(dāng)?shù)刂薪闄C(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)資產(chǎn)和目標(biāo)公司進(jìn)行全面詳盡的環(huán)保盡職調(diào)查。

通過(guò)盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)目標(biāo)資產(chǎn)在過(guò)去的生產(chǎn)作業(yè)中是否獲得了所必需的環(huán)境許可，是否產(chǎn)生了對(duì)周邊土壤、地下水、大氣、海洋河流等的污染，是否對(duì)所產(chǎn)生的污染采取任何防護(hù)或補(bǔ)救措施，是否受到東道國(guó)的行政、民事或刑事處罰。

與此同時(shí)，投資企業(yè)還需要了解目標(biāo)資產(chǎn)的安全生產(chǎn)情況以及對(duì)員工的健康保護(hù)情況。

并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)

并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)是指因被投資主體或目標(biāo)資產(chǎn)存在權(quán)屬負(fù)擔(dān)或瑕疵，或因財(cái)稅等其他原因?qū)е峦鈬?guó)投資者無(wú)法達(dá)成交易目標(biāo)或獲得預(yù)期收益的風(fēng)險(xiǎn)。

比如，中石油試圖收購(gòu)哈薩克斯坦石油公司時(shí)，哈薩克斯坦立法機(jī)關(guān)要求將目標(biāo)公司少數(shù)股權(quán)出售給當(dāng)?shù)貒?guó)有石油天然氣企業(yè)。

又如，2007年厄瓜多爾發(fā)布總統(tǒng)令，當(dāng)油價(jià)達(dá)到某個(gè)水平時(shí)，政府收取石油公司一定比例的特別收益金，最高達(dá)到99%，導(dǎo)致外國(guó)石油公司額外收入的99%將收歸厄瓜多爾政府所有。

因此，能源企業(yè)在進(jìn)行海外投資時(shí)，應(yīng)對(duì)被投資主體或目標(biāo)資產(chǎn)進(jìn)行完整的法律盡職調(diào)查，確認(rèn)被投資主體的資質(zhì)和合規(guī)性，目標(biāo)資產(chǎn)的權(quán)屬及其運(yùn)營(yíng)是否存在重大瑕疵。

在設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)時(shí)，應(yīng)從合理避稅、退出機(jī)制等方面設(shè)計(jì)不同的交易結(jié)構(gòu)；在欠發(fā)達(dá)地區(qū)，應(yīng)該對(duì)潛在合作方進(jìn)行全面的背景調(diào)查，并及時(shí)與監(jiān)管機(jī)構(gòu)溝通以了解交易審批事項(xiàng)的完整范圍、性質(zhì)和形式，以及項(xiàng)目和資產(chǎn)的許可和登記制度。

其他風(fēng)險(xiǎn)

1、反賄賂合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)

能源企業(yè)在海外投資時(shí)還應(yīng)該注意遵守美國(guó)《反海外腐敗法》（FCPA）和英國(guó)《賄賂法案》（Bribery Act），避免產(chǎn)生合規(guī)問(wèn)題。

中國(guó)企業(yè)應(yīng)通過(guò)進(jìn)行反賄賂腐敗盡職調(diào)查、健全內(nèi)部合規(guī)體系和管理結(jié)構(gòu)等方式來(lái)規(guī)避上述風(fēng)險(xiǎn)。

2、員工和勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)

能源企業(yè)在海外投資時(shí)還應(yīng)注意東道國(guó)有關(guān)員工工資福利、員工解雇、勞資糾紛的相關(guān)規(guī)定，并了解當(dāng)?shù)毓?huì)組織的作用和運(yùn)作情況，以避免產(chǎn)生勞動(dòng)糾紛。

成熟國(guó)家油氣投資策略：以美國(guó)為例

鑒于目前不少中國(guó)企業(yè)對(duì)在政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境比較穩(wěn)定的地區(qū)投資感興趣，本文以美國(guó)為例，對(duì)在成熟國(guó)家進(jìn)行油氣投資進(jìn)行分析。

美國(guó)擁有豐富的油氣資源。根據(jù)美國(guó)能源部公布的信息，美國(guó)已探明石油儲(chǔ)量超過(guò)209億桶，居世界第11位。美國(guó)2014年石油和天然氣產(chǎn)量大幅增加，穩(wěn)坐全球最大油氣出產(chǎn)國(guó)之位，并擴(kuò)大了與沙特和俄羅斯的差距。

沙特和俄羅斯的油氣產(chǎn)量與前一年基本持平，美國(guó)油氣產(chǎn)量則增加大約10%，即原油日產(chǎn)量增加160萬(wàn)桶、天然氣日產(chǎn)量增加40億立方米。

英國(guó)石油公司2013年發(fā)布的《2030年世界能源展望》預(yù)測(cè)稱(chēng)，北美的致密油資源量約100億噸，是全球致密油資源量最大的地區(qū)（其次是亞太地區(qū)，約90億噸），而致密油是未來(lái)全球石油產(chǎn)量增長(zhǎng)的主要來(lái)源之一。

德克薩斯、阿拉斯加和墨西哥灣是美國(guó)主要產(chǎn)油區(qū)，其中，墨西哥灣地區(qū)集中了美國(guó)大部分石油和天然氣海上鉆井平臺(tái)，石油產(chǎn)量約占全國(guó)總產(chǎn)量的25%。出于長(zhǎng)遠(yuǎn)能源戰(zhàn)略和環(huán)境保護(hù)等多種原因，占全美近海水域85%的大西洋、太平洋和佛羅里達(dá)州墨西哥灣水域均不允許近海石油開(kāi)采。

與中國(guó)相比，美國(guó)油氣行業(yè)的發(fā)展比較成熟，競(jìng)爭(zhēng)開(kāi)放，形成了整體發(fā)展的良性循環(huán)。

有如埃索美孚這樣的大型石油公司憑借雄厚的實(shí)力開(kāi)發(fā)大型項(xiàng)目并進(jìn)行全球化發(fā)展，有中型的獨(dú)立開(kāi)采公司在美國(guó)國(guó)內(nèi)擁有優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，也有專(zhuān)注于前期勘探開(kāi)發(fā)的小型公司和擁有先進(jìn)技術(shù)的各類(lèi)服務(wù)公司。

同時(shí)各類(lèi)社會(huì)資本均積極參與油氣行業(yè)，包括各類(lèi)專(zhuān)注能源行業(yè)的PE基金，保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)以及養(yǎng)老金機(jī)構(gòu)，也有很多油氣公司通過(guò)資本市場(chǎng)進(jìn)行融資。

因此中國(guó)的投資者根據(jù)自己的需求和資金實(shí)力，可以在美國(guó)尋找合適的油氣資產(chǎn)進(jìn)行投資。投資方式包括對(duì)目標(biāo)資產(chǎn)進(jìn)行收購(gòu)，或收購(gòu)部分開(kāi)采權(quán)益等。除了上述提及的法律風(fēng)險(xiǎn)外，特別需要注意的是需要將美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)（CIFUS）的審查納入前期時(shí)間表并謹(jǐn)慎對(duì)待。

另外，在液化天然氣（LNG）投資領(lǐng)域，由于美國(guó)在頁(yè)巖氣革命后天然氣供應(yīng)供大于求，價(jià)格不斷下降，加大出口力度逐漸成為美國(guó)消化過(guò)剩天然氣的另一條重要途徑。

而亞洲市場(chǎng)的天然氣價(jià)格高，因此，中國(guó)能源企業(yè)紛紛赴美投資天然氣區(qū)塊，希望能參與天然氣的開(kāi)發(fā)與出口。

但是，美國(guó)政府的政策允許投資者將天然氣出口到與美國(guó)簽訂貿(mào)易協(xié)定（FTA）的國(guó)家，而出口到非FTA國(guó)家需由美國(guó)能源部以及美國(guó)聯(lián)邦能源管理委員會(huì)批準(zhǔn)。

據(jù)美國(guó)能源部統(tǒng)計(jì)，2011年以來(lái)只有7個(gè)液化天然氣出口項(xiàng)目獲批出口到非FTA的國(guó)家，如2013年美國(guó)能源部批準(zhǔn)查爾斯湖出口公司（LakeCharles Exports）從其位于路易斯安那州的終端，向非FTA國(guó)家出口20億立方英尺的液化天然氣。

因此，由于中國(guó)不屬于FTA國(guó)家，如何在美國(guó)通過(guò)投資天然氣資產(chǎn)而獲得LNG的出口仍需投資者進(jìn)行謹(jǐn)慎商業(yè)考量。

作者簡(jiǎn)介

高燕，中倫律師事務(wù)所合伙人，主要專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域?yàn)楣?外商直接投資、建設(shè)工程與基礎(chǔ)設(shè)施、海外投資。除了在外商直接投資項(xiàng)目和境內(nèi)外資產(chǎn)和股權(quán)并購(gòu)交易領(lǐng)域積累了豐富經(jīng)驗(yàn)外，高律師尤其擅長(zhǎng)煤炭等各種資源項(xiàng)目以及新能源領(lǐng)域，基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目和房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目，包括工程總承包（EPC）、招投標(biāo)、采購(gòu)及融資等方面的法律事務(wù)。